Залог. Договор залога

Залог. Договор залога

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Обзор документа

N 289-ФЗ О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации Собрание законодательства Российской Федерации, 2018, N 32, ст.

Договор залога

Если залог представлен имущественным правом, удостоверенным ценной бумагой, то по общему правилу, ценная бумага должна быть передана залогодержателю или в депозит нотариуса.

Существенные условия залогового договора

Требуется, чтобы структура документа включала в себя существенные условия договора залога:

  • предмет залога: в отношении вещи договор залога обязательно должен содержать название таковой, ее количественные и качественные особенности или другие признаки, которые позволяют осуществить индивидуализацию данного имущества; при осуществлении залога имущественных прав указываются конкретные права, предоставляемые в залог, суть обязательственных требований, из которых они вытекают, содержание таковых и др.
  • оценка залогового предмета:
  • -в общем порядке – по договоренности сторон процесса;
  • -при осуществлении оценки имущества, которое принадлежит государственным и муниципальным структурам – согласно требованиям соответствующих федеральных законов;
  • -при реализации оценки незавершенных объектов строительства, которые являются собственностью государственных и муниципальных юридических лиц – согласно рыночной цене такого имущества;
  • -при оценке земельного участка – в соответствии с требованиями законов, которые регулируют оценочную деятельность.
  • условие об определении лица, у которого останется во владении залоговый предмет;
  • существо обязательства, которое обеспечивается посредством залога – к примеру, если залогом гарантируется обязательство, которое исходит из соглашения купли-продажи, то в залоговом контракте следует указать продавца, покупателя и предмет (вещь, товар и др.);
  • размер требования, которое гарантируется залогом – к примеру, цена предмета по договору купли-продажи;
  • срок выполнения гарантируемого залогом требования – к примеру, по договору купли-продажи – это сроки передачи вещи покупателю и уплаты соответствующим лицом покупной цены.

Договор залога, его назначение, требования к структуре и содержанию.

Форма залогового договора

По большей части, договор залога осуществляется в простой письменной форме. Однако участники процесса могут предусмотреть заключение и в нотариальном порядке. Отдельные обстоятельства необходимости применения именно нотариальной формы могут быть определены в законе.

Если основной договор по ответственности, которая обеспечивается залогом, в обязательном порядке требует наличия нотариальной формы, то и договор залога должен быть нотариально удостоверен.

Невыполнение вышеуказанных требований повлечет за собой признание договора о залоге аннулированным.

Невыполнение вышеуказанных требований повлечет за собой признание договора о залоге аннулированным.

Кодексы РФ
  • Трудовой кодекс (ТК РФ)
  • Гражданский кодекс (ГК РФ)
  • Жилищный кодекс (ЖК РФ)
  • Гражданский процессуальный кодекс (ГПК РФ)
  • Уголовный кодекс (УК РФ)
  • Земельный кодекс (ЗК РФ)
  • Семейный кодекс (СК РФ)
  • Налоговый кодекс (НК РФ)
  • Воздушный кодекс РФ
  • Градостроительный кодекс РФ
  • Кодекс об административных правонарушениях (КоАП РФ)
  • Лесной кодекс РФ
  • Уголовно-процессуальный кодекс (УПК РФ)
  • Уголовно-исполнительный кодекс (УИК РФ)
  • Арбитражный процессуальный кодекс (АПК РФ)
  • Таможенный кодекс Таможенного союза
  • Бюджетный кодекс РФ (БК РФ)
  • Кодекс внутреннего водного транспорта РФ
  • Водный кодекс РФ
  • Таможенный кодекс РФ

Арбитражный процессуальный кодекс АПК РФ.

Договор о залоге

Договор — важнейшее основание возникновения права залога. В п. 1 ст. 339 ГК говорится, что в договоре о залоге должны быть указаны:

    1. предмет залога и его оценка;
    2. существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;
    3. у какой из сторон находится заложенное имущество.

Пере­численные условия относятся к разряду существенных условий дого­вора о залоге .

Условия о предмете залога будут считаться согласованными, если залогодатель и залогодержатель внесут в него данные, позволяющие однозначно идентифицировать предмет залога. Например, если пред­метом залога является здание, то при его передаче в залог в договоре необходимо отразить данные, содержащиеся в документах, оформ­ляющих кадастровый, технический учет недвижимости, государствен­ную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Речь идет об адресе здания, его назначении, планировке, общей площади, номере государственной регистрации и других признаках. Отмечен­ные требования о необходимости индивидуализации предмета залога являются следствием принципа специальности залога: объектом залога может быть только известное определенное имущество.

Условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, признаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка

    • либо к договору, регулирующему основное обя­зательство и содержащему соответствующие условия,
    • либо к иным доку­ментам, содержащим данные о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Условие об оценке предмета за­лога должно согласовываться залогодателем и залогодержателем (в предпринимательском обороте оценка предмета залога осуществляется, как пра­вило, на основе заключения профессиональных оценщиков. См. Закон об оценочной деятельности).

358 ГК предусматривает особую форму для залога вещей в ломбарде залоговый билет.

Договор залога

25 июня 2018 Договорное право –> Рейтинг: 0 Голосов: 0 959 просмотров

В современном мире практически все отношения, за исключением личных подвергаются юридическому урегулированию. Составление различных договоров, в которых представлены права и обязанности сторон во многом даже упрощают взаимодействие между людьми. В нашей сегодняшней статье речь пойдёт о таком юридическом документе как договор залога имущества.

Договор залога – документ, который регулирует взаимоотношения между кредиторами и даёт право одной стороне удовлетворить свои потребности в счёт заложенного имущества, переданного в руки другой стороны.

Проще говоря, один кредитор передаёт предмет залога в руки другого и получает за это желаемую денежную сумму. Это в идеале, но на практике не всегда процесс идет гладко и не приводит к спорам и судебным разбирательствам.

К сожалению, залоговая практика у нас в стране, хоть и распространена, но не всегда используется людьми правильно. Неграмотность и незнание законов может привести к тому, что вы просто потеряете свой залог, да еще можете заплатить за это.

В этом деле всегда участвует два человека, как вариант, организации, каждая из которых может являться физическим или юридическим лицом. В случае если между ними возникнут разногласия и мирного урегулирования не получится, за решение данного вопроса возьмутся адвокаты, а дело будет рассматриваться судебными органами.

В условия договора залога входят несколько пунктов, раскрытие которых помогает понять сущность и назначение данного документа.

Примерная форма договора о залоге

Договор о залоге

г. _______________________ “__” _________ 20__ г.

__________________________________________, именуемое в дальнейшем

“Залогодержатель”, в лице ______________________________________________,

действующего на основании ____________________________________________, с

(устава, положения, доверенности)

одной стороны и ________________________________________________________,

именуемый в дальнейшем “Залогодатель”, с другой стороны, а вместе

именуемые “Стороны”, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. В обеспечение исполнения обязательств Залогодателя перед

Залогодержателем по кредитному договору от “___” _______ 20__года N ____,

(далее – “Кредитный договор”), согласно которому Залогодателю

предоставлен Кредит для покупки ____________________ (далее – Имущество),

Залогодатель передает в залог Залогодержателю Имущество, которое он

приобретает за счет денежных средств, полученных по Кредитному договору.

1.2. В силу залога по настоящему договору Залогодержатель имеет

право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Залогодателем

своих обязательств по Кредитному договору получить удовлетворение из

стоимости заложенного Имущества преимущественно перед другими кредиторами

2. Предмет залога

2.1. Предметом залога по настоящему договору является ____________.

(характеристика, индивидуальные признаки имущества)

2.2. Имущество не является имуществом, изъятым из оборота или

2.3. Передача Имущества в залог по настоящему договору не

противоречит закону и иным правовым актам и не нарушает права и

охраняемые законом интересы других лиц.

2.4. Имущество не обременено какими-либо обязательствами

Залогодателя перед третьими лицами и свободно от их притязаний, под

арестом или запрещением не состоит.

2.5. Имущество не имеет каких-либо свойств, в результате проявления

которых может произойти утрата или повреждение Имущества, и пригодно для

2.6. Замена Имущества допускается с согласия Залогодержателя.

2.7. Если Имущество будет утрачено или повреждено либо право

собственности на него будет прекращено по основаниям, установленным

законом, Залогодатель обязан в разумный срок восстановить Имущество или

заменить его другим равноценным имуществом по согласованию с

2.8. Последующий залог Имущества не допускается.

2.9. Заложенное имущество остается в пользовании у Залогодателя.

3. Оценка Имущества

3.1. Оценка Имущества производится по взаимному согласию

Залогодателя и Залогодержателя. По соглашению Сторон оценочная стоимость

Имущества составляет на дату заключения настоящего договора

_______ (____________________________) _________.

(сумма цифрами и прописью) (валюта)

3.2. Если в период действия настоящего договора стоимость Имущества

уменьшится или возникнет угроза уменьшения его стоимости вследствие

обстоятельств, за которые Залогодержатель не отвечает, Залогодержатель

вправе потребовать от Залогодателя, а последний обязан в установленный

Залогодержателем срок передать Залогодержателю в залог на условиях

настоящего договора дополнительное имущество по выбору Залогодержателя и

по взаимному согласию Сторон либо предоставить иное дополнительное

обеспечение исполнения обязательств по Кредитному договору.

4.Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого

4.1. Залог Имущества обеспечивает исполнение Залогодателем

следующих обязательств по Кредитному договору:

4.1.1. Возврат кредита в размере: ____ (__________________) ______.

(сумма цифрами и прописью)(валюта)

4.1.2. Уплата процентов на сумму кредита в размере:____ (_________)

4.1.3. Уплата неустойки в виде пени в размере и в порядке,

установленном Кредитным договором.

4.1.4. Возмещение убытков, причиненных неисполнением или

ненадлежащим исполнением обязательств по Кредитному договору;

4.1.5. Возмещение необходимых расходов Залогодержателя на

содержание Имущества и расходов по обращению взыскания на Имущество и его

4.2. Сроки исполнения обязательств Залогодателя по Кредитному

договору установлены в Кредитном договоре.

5. Содержание и сохранность заложенного имущества

5.1. Бремя содержания Имущества и риск его случайной гибели или

случайного повреждения несет Залогодатель.

5.2. Залогодатель обязан:

5.2.1. Застраховать за свой счет заложенное Имущество в полной его

стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость

Имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, – на сумму

не ниже размера требования.

5.2.2. Принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности

Читайте также:  Обязательно ли менять фамилию при замужестве

заложенного Имущества, в том числе для защиты его от посягательств и

требований со стороны третьих лиц.

5.2.3. Немедленно уведомлять Залогодержателя о возникновении угрозы

утраты или повреждения заложенного Имущества.

5.3. Залогодержатель вправе проверять по документам и фактически

наличие, состояние и условия хранения Имущества, для чего Залогодатель

обязан представить по требованию Залогодержателя Имущество и

соответствующие документы. Права представителя, требующего действий,

необходимых для осуществления проверки, должны быть удостоверены

6. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество

6.1. Взыскание на Имущество для удовлетворения требований

Залогодержателя может быть обращено в случае неисполнения или

ненадлежащего исполнения Залогодателем обязательств по Кредитному

6.2. Обращение взыскания на Имущество, переданное Залогодержателю в

залог, осуществляется в судебном порядке или без обращения в суд в

порядке, установленном соглашением Сторон о порядке обращения взыскания

на заложенное Имущество и его реализации, заключенным после возникновения

оснований для обращения взыскания на предмет залога.

6.3. Если вырученной от реализации Имущества суммы будет

недостаточно для полного погашения задолженности Залогодателя по

обеспеченному залогом обязательству, Залогодержатель вправе обратить

взыскание на иное Имущество Залогодателя, на которое в соответствии с

законодательством может быть обращено взыскание.

6.4. Залогодатель вправе в любое время прекратить обращение

взыскания на Имущество и его реализацию, исполнив свои обязательства по

7. Досрочное исполнение обязательства, обеспеченного залогом

7.1. Залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения

обеспеченного залогом обязательства в случаях:

7.1.1. Если предмет залога выбыл из владения Залогодателя, у

которого он был оставлен, не в соответствии с условиями настоящего

7.1.2. Нарушения Залогодателем правил о замене предмета залога.

7.1.3. Утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые

Залогодержатель не отвечает, если Залогодатель не воспользовался правом в

разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим

7.2. Залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения

обеспеченного залогом обязательства, а если его требование не будет

удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога в случаях:

7.2.1. Нарушения Залогодателем запрета на последующий залог.

7.2.2. Невыполнения Залогодателем обязанностей, предусмотренных

пунктами 5.2.1. и 5.2.2. настоящего договора.

7.2.3. Распоряжения заложенного имущества без согласия

8. Прекращение залога

8.1. Залог Имущества по настоящему договору прекращается:

8.1.1 с прекращением обязательств Залогодателя по Кредитному

8.1.2 в случае гибели Имущества, если Залогодатель не заменил его

согласно п. 2.7. настоящего договора;

8.1.3 в случае реализации Имущества при обращении на него

взыскания, а также в случае, когда реализация Имущества оказалась

8.2. Право собственности на Имущество, на которое обращено

взыскание в соответствии с настоящим договором, прекращается у

Залогодателя с момента возникновения права собственности на Имущество у

лица, к которому оно перешло.

9. Заключительные положения

9.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его заключения и

действует до полного исполнения Залогодателем своих обязательств по

9.2. Право залога возникает с момента заключения настоящего

9.3. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих

одинаковую юридическую силу, – по одному для каждой из Сторон.

9.4. Во всех случаях, не предусмотренных настоящим договором,

Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.

Предметом залога по настоящему договору является ____________.

Необходимые пункты договора

  • паспортные данные сторон, информация о месте жительства;
  • сведения об объекте недвижимости: местонахождение и технические характеристики;
  • оценочная стоимость;
  • лицо, которое несет отвественность за сохранность залога;
  • срок действия, порядок внесения изменений;
  • описание обстоятельства, при котором обеспечивается залог либо отсылка на договор займа средств;
  • условия реализации объекта недвижимости.

Если предметом залога является авто, то рекомендуется предусмотреть его страховку.

Правоотношения вступают в силу со времени прохождения регистрации либо с момента подписания. Регистрация договора остается обязательной мерой.

Внимание! Если договор не зарегистрировали, то в случае судебных разбирательств, право залогодержателя на имущество считается ничтожным.

Если предметом залога является авто, то рекомендуется предусмотреть его страховку.

3. Порядок передачи предмета залога

3.1. “Предмет залога” передается “Залогодержателю”. Доставка “Предмета залога” осуществляется силами и средствами “Залогодателя”.

3.2. Передача “Предмета залога” “Залогодержателю” оформляется двусторонним актом приема-передачи “Предмета залога”.

Уплачивать налоги, сборы и иные платежи, которые причитаются с него, как с собственника владельца Предмета залога.

Формулировки условий договоров о залоге и задатке, снижающие налоговые риски

При заключении договоров стороны всегда стремятся обезопасить себя от всевозможных рисков, связанных с неисполнением обязательств другой стороной.

Статья 329 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. То есть данный перечень не является закрытым и стороны могут установить собственные правила игры. Однако неточность формулировок в договоре может привести к спорным ситуациям, связанным с исчислением налогов по выполнению мер по обеспечению обязательств.

Основным спорным моментом при налогообложении обеспечительных платежей является вопрос о квалификации данных платежей для целей налогообложения. Залог и задаток, в отличии от остальных вышеперечисленных мер предусматривают передачу денежных средств или имущества (в случае залога) непосредственно перед началом исполнения договора. И именно эти две обеспечительные меры значительно различаются в порядке налогообложения.

Определение залога и задатка

Согласно ст. 334 Гражданского кодекса РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. А статья 380 Гражданского кодекса РФ определяет задаток как денежную сумму, выдаваемую одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Данные определения залога и задатка позволяют выделить основные различия между ними.

Задаток представляет собой более сложную, комплексную меру обеспечения обязательств, которая одновременно выполняет три функции. Во-первых, непосредственно обеспечительную, т.е. за неисполнение договора ответственной стороной, давшей задаток, он остается у другой стороны. Во-вторых, удостоверительную, т.е. такой платеж служит доказательством заключения договора. И в-третьих, задаток носит платежную функцию, т.е. он передается другой стороне в счет причитающихся по договору платежей.

В отличие от задатка залог носит лишь обеспечительную функцию. Кредитор имеет право получить удовлетворение из стоимости залога только в случае неисполнения должником обязательств. Если же должник исполнил свое обязательство надлежащим образом, залог прекращается и залогодержатель, у которого находилось заложенное имущество, обязан немедленно возвратить его залогодателю. Положения Гражданского кодекса РФ о залоге не предусматривают его использование на оплату текущих платежей по договору. Наибольшее значение данные различия имеют для исчисления налога на добавленную стоимость. Однако и для целей исчисления налога на прибыль, определенные сложности могут возникнуть при применении организацией кассового метода.

Обеспечительный платеж при исчислении налога на прибыль

При методе начисления для целей признания доходов и расходов факт оплаты не имеет решающего значения. А для организаций, применяющих кассовый метод следует обратить внимание на то, что пп.2 п.1 ст.251 Налогового кодекса указывает, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в форме залога или задатка в качестве обеспечения обязательств. Выделим особенно тот факт, что не включаются в доход залог и задаток, полученные в качестве обеспечения обязательств. В определенный момент задаток может начать исполнять свою платежную функцию, а значит должен быть включен в доход по налогу на прибыль. От того насколько точно в договоре определен момент в который задаток как обеспечение обязательства превращается в задаток как платеж зависит то, насколько организация в верный момент включит данный платеж в доход по налогу на прибыль и избежит споров с налоговым органом.

Аналогичная ситуация касается признания расходов в организации, применяющей кассовый метод. Подпункт 32 статьи 270 Налогового кодекса РФ указывает, что в расходы, не учитываемые в целях налогообложения включаются расходы в виде имущества или имущественных прав, переданных в качестве задатка, залога. В момент, когда задаток становится платежом, а не только подтверждает намерение заключить договор и исполнить свои обязательства, следует признать расход по налогу на прибыль по кассовому методу. Стороны значительно обезопасят себя от налоговых споров, если в договоре будет четко определен момент, в который сумма задатка превращается в текущий платеж.

Следует обратить внимание, что все вышесказанное относится лишь к задатку, либо к иной форме обеспечения обязательств, определенной договором, которая содержит платежную функцию. Залог в чистом виде несет лишь обеспечительную функцию и не может быть засчитан в счет платежей, а должен быть возвращен залогодателю в случае должного исполнения обязательств.

Здесь следует упомянуть еще об одном важном свойстве залога, которое не позволяет нам считать залогом обеспечительные меры, выданные денежными средствами. Вопрос применения в качестве залога денежных средств весьма противоречив и вызывает множество споров. ВАС РФ по одному из старых дел (Постановление Президиума ВАС РФ от 2 июля 1996 г. № 7965/95) пришел к выводу, что «одним из существенных признаков договора о залоге является возможность реализации предмета залога. Денежные средства этим признаком не обладают. Таким образом, исходя из сути залоговых отношений, денежные средства не могут быть предметом залога».

Однако если исходить из практики и обычаев заключения договоров, то денежные средства достаточно часто используются в качестве залога. Интересно в этом случае и то, что налоговые органы и Минфин России в различных своих письмах, разъясняя налогообложение при залоге, часто рассматривают ситуации с денежными залогами, не указывая при этом на их недопустимость или спорность. Кроме того, вывод ВАС имеет значение лишь для квалификации данного платежа как залога, но вовсе не запрещает использовать его как иную меру обеспечения обязательств, которая не предусматривает платежную функцию, и которая установлена не Гражданским кодексом РФ, а договором. Таким образом, будем исходить из того, что залог денежными средствами возможен и является формой обеспечения исполнения обязательств, но не является залогом в том виде как он определен в параграфе 3 главы 23 Гражданского кодекса.

Читайте также:  Поиск завещаний и других наследников в Екатеринбурге

Что касается судьбы задатка в случае неисполнения договора, то тут следует руководствоваться ст. 381 Гражданского кодекса РФ. При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения задаток должен быть возвращен. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Данные доходы и расходы сторон будут считаться внереализационными. Согласно п. 3 ст. 250 и п. 13 ст. 265 Налогового кодекса к таким расходам и доходам относятся признанные должником или подлежащие уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафы, пени и (или) иные санкции за нарушение договорных обязательств.

Отметим, что официальные органы в данном вопросе заняли позицию, в соответствии с которой имущество переданное в виде задатка при неисполнении обязательств передается другой стороне безвозмездно. Аналогично, если сторона получившая задаток не исполнила собственные обязательства, обязана возвратить задаток в двойном размере. И финансовые органы квалифицируют данные суммы как безвозмездно переданные. А, следовательно, финансовое ведомство приходит к выводу о том, что расходы на средства, переданные безвозмездно нельзя расценивать как направленные на получение дохода и считать экономически обоснованным. Данная позиция приводится в Письмах Минфина России от 18.01.2008 N 03-03-06/1/12 и от 08.09.2005 N 03-03-04/2/56.

С этой точкой зрения стоит поспорить. Нельзя рассматривать передачу задатка как безвозмездную передачу. Данную операцию следует рассматривать в целом, учитывая весь комплекс обязательств сторон. Ведь никто не рассматривает договор купли-продажи как две операции по взаимной безвозмездной передаче: от одной стороны — денег, от другой — товаров.

Обеспечительный платеж при исчислении налога на добавленную стоимость

Объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость является реализация товаров (работ, услуг) и имущественных прав, то есть переход прав собственности на них. При этом основной особенностью определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость является исчисление налоговой базы с предоплаты. Исходя из выделенных нами функции обеспечительного платежа достаточно легко описать порядок его обложения. Если обеспечительный платеж носит платежную функцию, то он включается в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость в момент когда платежом приобретается такая функция. Если же платеж несет обеспечительную или удостоверительную функцию, то как так как отсутствует предварительная оплата, то и не возникает базы по налогу на добавленную стоимость.

Следует отметить, что официальные органы, как часто бывает, демонстрируют непоследовательную позицию по данному вопросу. Так, в недавнем Письме Минфина РФ от 12.05.2008 N 03-07-11/182 указано, что «денежные средства, получаемые арендодателем от арендатора в виде возвратного депозита для обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных условиями договора аренды, в том числе обязательств по оплате услуг по аренде, следует относить к денежным средствам, связанным с оплатой услуг». В рассматриваемой ситуации указывается, что депозит является возвратным, а значит не подразумевает зачет в счет текущих платежей, то есть не выполняет платежную функцию, однако Минфин делает совершенно противоположный вывод. А, к примеру, в Письме ФНС РФ от 17.01.2008 N 03-1-03/60 «О ПОРЯДКЕ ИСЧИСЛЕНИЯ НДС» упоминается о тройственной природе задатка и, проанализировав условия договора, налоговики делают вывод о том, что обеспечительный платеж является оплатой.

Что касается судебной практики по данному вопросу, то судами вопрос о наделении обеспечительного платежа отдельными функциями является определяющим. Так в Постановлении ФАС Московского округа от 23 мая 2006 г. по делу № КА-А40/4283-06 указано, что «задаток не признается авансовым платежом и, следовательно, не включается в налоговую базу до момента, когда начинается исполнение обязательств поставщиком (продавцом, исполнителем). В этот момент задаток трансформируется в платеж».

Выводы

Резюмируя все вышесказанное хотелось бы выделить следующие основные моменты, которым следует уделить внимание, при формировании условий договора об обеспечении обязательств.

1. Не имеет значение каким образом в договоре будет назван обеспечительный платеж: залог, задаток, гарантийный платеж или как-либо еще. Основное значение имеет фактические функции, которые выполняет данный платеж: удостоверительную (то есть сторона намерена заключить данный договор, и если не заключит, то отдает другой стороне платеж), обеспечительную (то есть сторона намерена исполнить обязательства по договору, и если не исполнит, то другая сторона имеет права получить удовлетворение из суммы залога) и платежную (то есть сторона передает данный обеспечительный платеж в качестве текущей оплаты по договору). В целях избежания налоговых споров следует в договоре при определении обеспечительного платежа определить какие именно вышеперечисленные функции он имеет.

2. В случае, если обеспечительному платежу свойственны несколько функции, то в целях снижения налоговых рисков следует четко предусмотреть в какой момент обеспечительный платеж теряет одну функцию и приобретает другую. Данное преобразование природы обеспечительного платежа может быть привязано в договоре к любому событию. Так, например, начало исполнения поставщиком своих обязательств по договору, может рассматриваться как заключение договора и момент приобретения задатком платежной функции. Нельзя исключать и возможности привязки такого платежа к конкретным датам. Например, договором может быть предусмотрена отсрочка, в соответствии с которой, если в течение месяца ни одна из сторон не направит другой отказ от исполнения своих обязательств по договору, то задаток становится авансом по договору, т.е. приобретает платежную функцию.

3. Если условиями договора предусмотрено, что обеспечительный платеж не наделен платежной функцией, то договором должны быть четко определена его судьба (то есть сроки и порядок возврата).

Аналогичная ситуация касается признания расходов в организации, применяющей кассовый метод.

Договор залога

Залог является одним из основных способов обеспечения исполнения обязательств. По типовому договору залога в случае невыполнения должником условий основного обязательства, в обеспечение которого был заключен договор, кредитор имеет право предъявить требование о взыскании суммы долга за счет заложенного имущества (ст. 334 ГК РФ).

Залогом может быть обеспечено действительное требование, в частности, обязательства могут вытекать из договора займа, в том числе банковской ссуды, договоров купли-продажи, имущественного найма, перевозки грузов и иных договоров (п. 1 ст. 4 закона РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-I “О залоге”). Залог является зависимым от основного обязательства, при недействительности или прекращении основного обязательства считается недействительным или прекращается договор.

Сторонами в залоговых отношениях выступают залогодатель и залогодержатель.

Залогодержателем выступает кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству, то есть лицо (например: юридическое, физическое), которому в залог передается имущество.

В качестве залогодателя может выступать как сам должник, так и третье лицо, которое для обеспечения основного обязательства передает имущество. Имущество должно принадлежать на праве собственности или на праве хозяйственного ведения (ч. 2 ст. 335 ГК РФ). Единственным исключением является приобретение предмета залога в будущем. Таким образом, если залогодателем выступает лицо, не обладающее правом собственности (правом хозяйственного ведения) на вещь, то договор залога является недействительной сделкой – за некоторыми изъятиями, установленными законом.

Договор залога может заключатся между физическими, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (ИП).

Договор залога всегда должен заключаться в письменной форме (п. 2 ст. 339 ГК РФ). В большинстве случаев договор заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами. Однако письменная форма также считается соблюденной, если содержание заключаемой сделки было выражено в нескольких взаимосвязанных документах, каждый из которых подписывается ее сторонами. В связи с этим отсутствуют основания для признания договора незаключенным только на том основании, что его условия определены в двух документах – в тексте самого договора залога и, тексте договора по основному обязательству, обеспеченного залогом при наличии взаимных отсылок в этих документах.

Бланк договора залога движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

Договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с недвижимым имуществом (п. 3 ст. 339 ГК РФ).

Необходим учет и регистрация договоров о залоге и залогов в силу закона отдельных объектов движимого имущества (п. 5 ст. 339 ГК РФ):

  • залог транспортных средств подлежит регистрации в реестрах, которые ведутся государственными организациями, осуществляющими регистрацию гражданских воздушных, морских, речных судов и других транспортных средств;
  • залог объекта, предназначенного для исследования или использования в гражданских целях космического пространства, Луны и других небесных тел, подлежит регистрации в специальном государственном реестре;
  • залог объекта, находящегося в космическом пространстве, на Луне или других небесных телах, подлежит регистрации в реестре, ведение которого осуществляется в соответствии с нормами международного космического права.

Несоблюдение правил о государственной регистрации договора залога, влечет его недействительность (п. 4 ст. 339 ГК РФ).

Существенными условиями образца договора залога являются:

  • Предметом может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), принадлежащие залогодателю на праве собственности или на праве хозяйственного ведения (п. 2 ст. 335 ГК РФ), за исключением имущества изъятого из оборота, а также требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иные права, уступка которых другому лицу, запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ)).
  • Оценка предмета залога. Оценка предмета ипотеки определяется по соглашению залогодателя с залогодержателем и указывается в договоре об ипотеке в денежном выражении (п. 3 ст. 9 ФЗ “Об ипотеке (залоге) недвижимости”). Неправильное определение величины оценки, указанной в договоре, может являться основанием для ее оспаривания, но не для оспаривания самого договора ипотеки. Оценка предмета залога не является рыночной ценой предмета залога, поэтому она может ей вообще не соответствовать, так как она осуществляется по соглашению сторон и для ее определения участие оценщика не является обязательным, кроме случаев, определенных законом.
  • Указание в проекте договора залога содержания, объема и сроков исполнения обеспечиваемого обязательства, определенных основным договором, должны полностью соответствовать основному договору. Условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.
  • Условие о том, у кого должно находиться заложенное имущество. По общему правилу, предмет залога остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором залога (п. 1 ст. 338 ГК РФ). Возможны примеры, когда залогодержатель оставляет предмет залога у залогодателя под своей печатью либо под замком или налагает знаки залогодержателя, свидетельствующие о том, что имущество находится под залогом.
  • Другие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Читайте также:  Как обналичить деньги с телефона

Дополнительными условиями договора залога являются:

  • последующий залог;
  • право залогодателя на замену, восстановление предмета залога при его утрате;
  • условие о принадлежностях, плодах предмета залога;
  • обеспечиваемое залогом требование;
  • возникновение права залога;
  • риск случайной гибели или случайного повреждения предмета;
  • обращение взыскания на предмет залога во внесудебном порядке и реализация заложенного имущества;
  • предмет залога при частичном исполнении обязательства;
  • ответственность сторон;
  • расторжение договора.

Включение в договор залога вышеуказанных существенных условий является обязательным для его действительности. Включение дополнительных условий позволяет избегать лишних недоразумений и споров, что выгодно для обеих сторон.

Остальные документы из группы Договоры обеспечения исполнения обязательств смотрите здесь.

залог объекта, предназначенного для исследования или использования в гражданских целях космического пространства, Луны и других небесных тел, подлежит регистрации в специальном государственном реестре;.

Требования к договору залога недвижимости между частными субъектами

Договор залога между физическими лицами заключается, когда одна сторона предоставляет другой определенные денежные средства. Данный документ регулируется пунктом 1 статьи 807 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Сторона, которая предоставляет денежную сумму, именуется залогодержателем, другая сторона – залогодателем.

Для заключения сделки понадобятся документы:

  • общегражданские паспорта участников;
  • правоустанавливающий документ на недвижимость;
  • кадастровый паспорт;
  • справка из единого государственного реестра о правовом статусе объекта;
  • заключение независимого оценщика;
  • договор займа финансовых средств.

Внимание! Российское законодательство не запрещает выступать в качестве заемщика либо займодавца нерезидентам страны, а также лицам без гражданства.

Единственный субъект, на которого не распространяется это право – финансовые учреждения либо кредитные организации, которые не имеют государственную лицензию.

Для заключения сделки понадобятся документы.

Предмет договора

В качестве предмета договора выступают различные виды имущества, включая вещи и другие предметы, за исключением имущества:

  • которое было извлечено из оборота;
  • факторов, тесно связанных с особой заимодателя, в том числе требований об оплате алиментов;
  • о компенсации вреда, сделанного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещается законом (ст. 336, п. 1 ПС РФ).

Существует вариант оставления на хранение предмета залога третьим лицам.

Договор залога, который эффективнее банковской ячейки.

В нашей повседневной жизни мы постоянно сталкиваемся с ситуацией, когда нам необходимо обеспечить исполнение обязательства. Например, покупая квартиру, мы хотим быть уверены в том, что покупатель по договору надлежащим образом исполнит свои обязательства по перечислению стоимости совершенной покупки. По мнению многих, самым надежным способом является банковская ячейка. Мы закладываем туда деньги, видим их. Ключи от ячейки у нас. А вот когда наступает момент изъятия заложенных в ячейку денег, то может случиться так, что их там не оказывается. В СМИ неоднократно описывались такие ситуации. Как сделать так, чтобы все были довольны, чтобы и «овцы целы, и волки сыты»?

З алог прав требования по договору банковского счета – прекрасный способ обеспечения обязательств.

Не многие знают, что более 4 лет тому назад в Гражданском Кодексе Российской Федерации появились нормы статьей 358.9 – 358.14, которые устанавливают правила нового вида залога – залога прав по договору банковского счета. При помощи механизма именно такого залога можно достаточно надежно обеспечить исполнение обязательств практически по любому гражданско – правовому договору. И это очень выгодно для кредитора, ибо денежное требование и деньги – это самое привлекательное из всех видов предмета залога.
Анализ вышеуказанных норм позволяет констатировать факт о том, что для оформления залогового правоотношения необходимо совершить два действия:
1) открыть залоговый счет в банке;
2) заключить договор залога прав по договору банковского (залогового) счета.

Основное и первое условие – наличие залогового счета.

Из положений действующего законодательства вытекает, что залоговый счет является специальным банковским счетом. В соответствии с пп. 2.8, 4.14 инструкции Банка России от 30 мая 2014 г. N 153-И “Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов” он открывается в самостоятельном порядке. Обычный депозит или расчетный счет не могут быть преобразованы в залоговый счет. Без этого счета права залогодержателя не могут быть защищены даже при наличии договора залога прав требования. Именно из этого постулата исходит судебная практика, что отражено в п. 4 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016).
Важно знать, что в соответствии с п. 3 ст. 358.9 ГК РФ залоговый счет может быть открыт банком клиенту независимо от заключения на момент его открытия договора залога прав по договору банковского счета. А это значит, что открытие залогового счета – это первый шаг на пути реализации схемы обеспечения обязательств при помощи вышеуказанного вида залога прав.

Второе условие – заключение договор залога прав по договору банковского (залогового) счета.

Без заключения договора залога прав по договору банковского счета данная схема не работает. Именно этот договор является основанием возникновением залогового правоотношения. Предметом такого договора являются права по договору банковского счета, то есть права владельца банковского счета на распоряжение денежными средствами на указанном банковском счете, но не сами находящиеся на счете денежные средства (п. 4 “Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)” (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2016).
При этом залог на основании договора залога прав по договору банковского счета возникает с момента уведомления банка о залоге прав и представления ему копии договора залога. В случае если залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, залог возникает с момента заключения договора залога прав по банковскому счету (ст. 358.11 ГК РФ).

Что нужно предусмотреть в договоре для того, чтобы «пристегнуть» банк к солидарной ответственности Залогодателя перед Залогодержателем?

Как мы все знаем, в основе любых отношений лежит договор. Правильно составленный договор – гарантия того, что у вас не возникнет вопросов с его исполнением, а в случае судебных споров вы будете надежно защищены и сможете качественно отстоять свои права в суде.
Между тем практике масса случаев, когда наличие договора не спасает ситуацию. Поэтому для того, чтобы Залогодержатель спал спокойно, необходимо соблюсти следующие правила:
Во – первых , в предмете договора залога прав по договору банковского счета необходимо указать на обязательство, которое обеспечивается, сослаться на конкретный договор (основной договор), заключенный между Залогодателем и Залогодержателем. При этом в основном договоре Залогодатель является должником, а Залогодержатель кредитором.
Во – вторых , предметом такого договора должны являться права залогодателя по конкретному договору залогового счёта. При этом не важно- есть ли на этом счете денежные средства на момент заключения договора залога прав по договору банковского (залогового) счета.
В – третьих, необходимо указать на то, что договор заключается с условием о залоге прав по Договору залогового счёта в отношении твёрдой суммы, находящейся на залоговом счёте и определить размер этой суммы. Это будет означать, что в залоге находится право требования конкретной суммы, но не сама сумма.
Если эти правила будут соблюдены, то у банка появится обязанность контролировать действия залогодателя по распоряжению денежными средствами, находящимися на залоговом счете, а именно:
– не исполнять распоряжения залогодателя без письменного согласия залогодержателя, если такое исполнение приведет к тому, что сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже определенной договором залога твердой денежной суммы;
– не исполнять распоряжения залогодателя, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже суммы, эквивалентной размеру обеспеченного обязательства, указанному в договоре залога, если банк получит уведомления залогодержателя в письменной форме о неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного залогом обязательства.
Важно знать о том, что если банк не исполнит вышеуказанные обязанности, то он будет нести перед залогодержателем солидарную с залогодателем ответственность в пределах денежных сумм, списанных с залогового счета (п. 5 ст. 358.12 ГК РФ).

Правила удовлетворения требований залогодержателя.

В соответствии с п. 1 ст. 358.14 Гражданского кодекса Российской Федерации при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета в соответствии со ст. 349 Гражданского кодекса Российской Федерации в судебном или во внесудебном порядке требования залогодержателя удовлетворяются путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет, указанный залогодержателем (п. 2 ст. 854 Гражданского кодекса Российской Федерации). Правила о реализации заложенного имущества, установленные ст. ст. 350 – 350.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, в этих случаях не применяются.

И последнее, о чем нужно знать.


Денежные средства, размещенные на банковских счетах, используемых в качестве залоговых счетов, не подлежат страхованию((п. 6 ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 23.12.2003 N 177-ФЗ “О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации”).

В случае если залогодержателем является банк, заключивший с клиентом залогодателем договор залогового счета, залог возникает с момента заключения договора залога прав по банковскому счету ст.

Добавить комментарий