Реорганизация юридического лица в форме выделения

Особенность процесса выделения

Главной особенностью реорганизации компании, производимой в форме выделения из нее другой компании, является то, что во время этого процесса не происходит ликвидации. При реорганизации во всех остальных формах какое-либо из реорганизованных лиц заканчивает свое функционирование.

Реорганизация в форме выделения также сопровождается передачей созданной компании части прав и обязанностей первоначального предприятия. Как правило, решение о подобной реорганизации принимается уполномоченным органом предприятия, если:

  • требуется разделить или расширить сферы деятельности;
  • необходимо упростить систему налогообложения;
  • нужно разделить бизнес между собственниками;
  • в каких-либо других ситуациях.

При этом передачу прав и обязанностей по передаточному акту следует производить справедливо; передаваемые обязательства должны соответствовать и обеспечиваться передаваемыми активами (см. определение ВС РФ от 02.07.2015 № 301-ЭС15-7649 по делу № А43-16145/2012).

Более того, передаточный акт должен четко определять правопреемников. Эти требования обусловлены защитой прав кредиторов. В случае если вышеуказанный принцип распределения не будет соблюден, то к ответственности в солидарном порядке может быть привлечена начальная организация (постановление пленума «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» ВАС РФ от 18.11.2003 № 19).

2015 301-ЭС15-7649 по делу А43-16145 2012.

Разделительный баланс

Каждая форма реорганизации предусматривает составление основного обязательного документа, на основании которого происходит эта процедура. Для тех форм, в результате которых одно предприятие делится на несколько (или одно выделяется из другого), им выступает разделительный баланс.

Он представляет собой документ, в котором отображается распределение активов и передача их части новому экономическому субъекту.

Разделительный баланс не имеет законодательно утвержденной формы, но к его содержанию предъявляются определенные требования:

    наличие информации о реорганизации (название основного предприятия и его правопреемника, их организационно-правовые формы, дата проведения процедуры);

указание величины активов, собственного капитала и обязательств предприятия, которое реорганизуется, а также порядок их распределения для новой компании;

  • приложение к балансу бухгалтерской отчетности, составленной на последний отчетный период перед реорганизацией (на ее основании и составляется разделительный баланс).
  • Перед составлением документа стоит провести инвентаризацию – это позволит наиболее точно учесть и оценить стоимость всего имущества, которое есть в наличии у реорганизуемого предприятия.

    При этом главная организация продолжает свою работу , а новые компании становятся независимыми и самостоятельными от материнского предприятия они получают лишь часть прав и обязательств.

    3. Публикации в журнале «Вестник государственной регистрации»

    Когда запись о начале процедуры реорганизации уже внесена в ЕГРЮЛ, реорганизуемое предприятие должно дважды, с периодичностью один раз в месяц, опубликовать в журнале «Вестник государственной регистрации» уведомление о реорганизации.

    Срок для первой публикации — не менее 30 дней со дня принятия решения о реорганизации. Между первой и второй публикациями должен быть временной интервал в месяц. Только после второй публикации юрлицо может подавать заявление в регистрирующий орган.

    За нарушение сроков по представлению сведений о начале реорганизации грозит предупреждение или штраф в размере 5 000 руб. (п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ).

    Если в реорганизации участвуют два и более общества, то сообщение публикуется от имени всех участвующих в реорганизации обществ.

    За нарушение сроков по представлению сведений о начале реорганизации грозит предупреждение или штраф в размере 5 000 руб.

    Экономическая эффективность реорганизации

      после передачи правопреемнику основных средств налогоплательщик берет их в аренду. При этом сумма арендной платы многократно превышает амортизационные отчисления;

    все расходы по содержанию имущества при этом несет по-прежнему налогоплательщик как арендатор;

    денежные средства в виде завышенной арендной платы, перечисленные арендодателю, затем вновь перечисляются налогоплательщику (арендатору) или иным взаимозависимым компаниям в виде займов.

    В данном деле суд решил, что единственной целью выделения было завышение расходов прежнего собственника в виде арендных платежей. Фактические бизнес-процессы при этом не изменились, компания продолжала пользоваться «своим» имуществом.

    Для этого инспекция, в частности, может ссылаться на факты выполнения налогоплательщиком действий, направленных на сокрытие денежных средств, за счёт которых можно было погасить долг перед бюджетом.

    Важные моменты

    При оформлении заявления необходимо обратить внимание на пункты 1 и 4. В первом следует указать число лиц, участвующих в выделении. В связи с тем что новая компания еще не образована, вписывается только один экономический субъект. Четвертый пункт содержит информацию о количестве новообразований, которые предполагается сформировать. Этот вопрос решается на собрании.

    При оформлении заявления необходимо обратить внимание на пункты 1 и 4.

    Регистрационный этап. Регистрируем выделяемое ООО

    Для второго этапа готовим следующий пакет документов:

    Для ООО «Новая Ромашка»:

    1. Форма Р12001.
    2. Решение ООО «Ромашка» о реорганизации.
    3. Устав ООО «Новая Ромашка» (2 экземпляра).
    4. Разделительный баланс.
    5. Заявление на упрощенную систему налогообложения (если общество решило применять УСН).
    6. Копия страницы с публикацией в Вестнике государственной регистрации (1-й экземпляр журнала).
    7. Копия страницы с публикацией в Вестнике государственной регистрации (2-й экземпляр журнала).
    8. Копия писем кредиторам с уведомлениями.
    9. Документ об уплате госпошлины (4000 рублей).
    10. Гарантийное письмо.

    Для ООО «Ромашка»:

    1. Форма Р13001.
    2. Решение об утверждении Устава в новой редакции.
    3. Новый устав ООО «Ромашка».
    4. Копия договора аренды по месту нахождения ООО «Ромашка».
    5. Документ об уплате госпошлины (800 рублей).

    Комментарии по второму этапу:

    • заявление на упрощенную систему налогообложения можно подавать в течение 30 календарных дней (п. 2 ст. 346.13 НК РФ), по желанию клиента заполнили и подали вместе со всеми документами.
    • Кроме того, регистрирующий орган иногда требует гарантийные письма на аренду помещения или договор аренды, решили перестраховаться и подготовить такое письмо для ООО «Новая Ромашка», к комплекту документов ООО «Ромашка» приложили копию договора аренды, так как компания была зарегистрирована не по месту нахождения собственного недвижимого имущества.

    «Вестник государственной регистрации» – еженедельный журнал, подать заявку можно на сайте www.vestnik-gosreg.ru. Для регистрирующего органа достаточно будет копии страницы с публикацией вашего сообщения. Факт наличия такой публикации будет обязательно проверен регистрирующим органом перед проведением государственной регистрации реорганизации юридического лица.

    Второй этап – регистрация в налоговом органе 5 рабочих дней. Документы подаются одновременно, одним пакетом, перечисленный пакет документом можно подготовить заранее. После получения результата из налогового органа, открываем расчетный счет в банке для ООО «Новая Ромашка», уведомляем фонды и налоговую инспекцию об открытии счета.

    Разделительный баланс, который содержит описание объекта недвижимости;.

    Стадии реорганизации путем выделения

    Выделение предприятия производится в несколько этапов:

      Принятие решения о реорганизации в форме выделения

    При принятии решения о выделении в ООО решаются также следующие вопросы:

    • о порядке и об условиях выделения общества,
    • о создании нового общества (обществ) и об утверждении разделительного баланса,
    • внесение в устав общества, реорганизуемого в форме выделения, изменений, предусмотренных решением о выделении, а также общее собрание при необходимости решает иные вопросы, в том числе вопросы об избрании органов общества.

    указание об утверждении разделительного баланса с приложением разделительного баланса;.

    Этап № 7: Утверждение устава для каждого выделенного юридического лица

    Помимо утверждения устава для каждого из обществ, необходимо назначить органы их контроля и управления.

    Этап 7 Утверждение устава для каждого выделенного юридического лица.

    Выделение как форма реорганизации юридического лица

    Выделение – одна из пяти форм реорганизаций юридического лица. Суть выделения в том, что из одной организации выделяется (образуется) одна или несколько компаний с передачей ей (им) части прав и обязанностей. При этом реорганизуемое общество продолжает свою деятельность. Регулируется процедура выделения ГК РФ, ФЗ № 129 от 08.08.2001г., ФЗ № 208 от 26.12.1995г. (для АО), ФЗ № 14 от 08.02.1998г. (для ООО) и другими нормативными актами.

    Читайте также:  ОКВЭД: оптовая торговля

    Решение о реорганизации в форме выделения обычно принимают учредители (участники) Общества или уполномоченный учредительными документами его орган. Однако выделение может произойти и по решению госорганов или суда. При этом если будут нарушены установленные госорганом сроки реорганизации, то по суду в компании может быть назначен внешний управляющий, который собственно займется подготовкой и осуществлением процесса выделения (ст. 57 ГК РФ).

    При этом реорганизуемое общество продолжает свою деятельность.

    Реорганизация юридического лица в форме выделения

    Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

    Программа разработана совместно с ЗАО “Сбербанк-АСТ”. Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

    Единственным участником выделяемого общества ООО будет единственный учредитель юридическое лицо реорганизуемого юридического лица, при этом формирование уставного капитала далее – УК выделяемого общества должно осуществляться путем уменьшения уставного капитала реорганизуемого общества.

    В настоящей статье приведена пошаговая инструкция по выделению ООО из ООО.

    Необходимо подумать сколько ООО будет выделяться и каким Вы хотите видеть будущее ООО.

    Ограничений по количеству создаваемых ООО в результате выделения из ООО не существует.

    В случае выделения нескольких ООО, по каждому создаваемому ООО необходимо дополнить каждый этап упоминанием или действием по каждому создаваемому ООО.

    Для начала определяемся с выделяемым ООО:

    • Каким будет наименование ООО (полное, сокращенное, на иностранном языке).
    • Где будет находиться ООО – адрес (место нахождение).
    • Какой будет система налогообложения ООО (ОСНО или УСН).
    • Какими будут порядок и условия выделения.
    • Каким будет размер уставного капитала ООО.
    • Какими будут виды деятельности ООО по ОКВЭД.
    • Кто будет Генеральным директором ООО.
    • Кто будет Участником ООО*.

    *Законодательством об ООО не установлено каких-либо правил в отношении состава Участников выделяемого ООО. Это могут быть: само ООО из которого происходит выделение, все участники ООО, один или несколько Участников ООО из которого происходит выделение.

    Изменить состав Участников ООО реорганизуемого в форме выделения в процессе реорганизации нельзя. В первую очередь, это связано с тем, что законодательством об обществах с ограниченной ответственностью не предусмотрен порядок «выхода»/покидания Участника из состава в процессе реорганизации.

    При проведении выделения ООО из ООО является обязательным проведение инвентаризации (ч. 3 ст. 11 ФЗ «О бухгалтерском учете»; п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ). Для проведения инвентаризации создается постоянно действующая инвентаризационная комиссия, состав которой утверждается руководителем ООО (пп. 2.2, 2.3 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств).

    Решение о реорганизации в форме выделения ООО из ООО относится к компетенции общего собрания участников ООО. Внеочередное общее собрание участников ООО созывается Руководителем (Генеральным директором) ООО по его инициативе, по требованию Совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также Участников общества, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа голосов Участников ООО.

    Общее собрание должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении.

    Т.к. Участники ООО имеют право знакомиться с документами до проведения собрания, необходимо подготовить следующие проекты:

    • Решение общего собрания Участников ООО о реорганизации в форме выделения. Оно должно содержать:
      1. наименование создаваемого ООО.
      2. сведения о месте нахождения создаваемого ООО.
      3. порядок и условия выделения.
      4. уставный капитал создаваемого ООО. Его размер не может быть меньше установленного минимума – 10 000руб.
      5. указание об утверждении Передаточного акта.
      6. указание о внесении изменений в Устав ООО, из которого происходит выделение и его утверждении (при необходимости. Например, при уменьшении Уставного капитала).
    • Решение Участников выделяемого ООО. Оно должно содержать:
      1. указание об утверждении Устава создаваемого ООО.
      2. указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого ООО (Генеральный директор).
    • Изменения/дополнения к Уставу или новая редакция Устава ООО, из которого происходит выделение.
    • Устав создаваемого ООО.
    • Передаточный акт.
      Важно. Передаточный акт составляется и утверждается на дату принятия решения о реорганизации в форме выделения. Несмотря на то, что к моменту государственной регистрации ООО эти цифры изменяться, никаких дополнительных или обновленных актов делать не нужно. Для это в силу ГК, Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт.
    • Годовой отчет, годовая бухгалтерская отчетность, последняя квартальная бухгалтерская отчетность ООО.

    Орган или лица, созывающие общее собрание Участников реорганизуемого ООО, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого Участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным Уставом общества.

    Сообщение о проведении общего собрания Участников по вопросу о реорганизации ООО в форме выделения должно содержать:

    1. Дата, время, место проведения общего собрания.
    2. Повестка дня.

    С 01 октября 2014г. принятие общим собранием участников ООО Решения и состав Участников ООО, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

    В ООО, состоящем из одного Участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания Участников ООО, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом нет надобности в соблюдении процедур созыва и проведения общего собрания Участников ООО.

    В назначенный день проводится общее собрание Участников ООО, на котором принимается (или не принимается) решение о реорганизации в форме выделения ООО из ООО.

    Решение о реорганизации ООО в форме выделения ООО из ООО принимается единогласно всеми Участниками ООО.

    По итогу проведения собрания составляется Протокол, подписываемый Председательствующим и Секретарем, а также лицами, определенными Решением о реорганизации или Уставом, а в случае не указания в них, способа подтверждения принятого решения и состава Участников – нотариусом.

    Не позднее чем в течение 10 дней после составления протокола общего собрания Участников ООО Руководитель (Генеральный директор) обязан направить копию Протокола общего собрания участников ООО всем Участникам ООО.

    Затем принимается второе решение. Его принимают Участники ООО, создаваемого в результате выделения.

    Если единственным участником выделяемого ООО является само реорганизуемое ООО, из которого происходит выделение, все вопросы о реорганизации рассматриваются на одном общем собрании Участников реорганизуемого ООО.

    В течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации в форме выделения ООО из ООО, необходимо уведомить регистрирующий орган. Для этого руководитель ООО, из которого происходит выделение, заверяет у нотариуса форму Р12003 (Уведомление о начале процедуры реорганизации) и предоставляет её в регистрирующий орган вместе с Решением (Протоколом) о реорганизации.

    При правильном оформлении документов через три рабочих дня регистрирующий орган внесет в ЕГРЮЛ запись о том, что ООО находится в стадии реорганизации и выдаст об этом соответствующий Лист записи.

    ООО в течение пяти рабочих дней после даты направления в регистрирующий орган уведомления о начале процедуры реорганизации, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации.

    Читайте также:  Увольнение беременной при ликвидации организации

    А после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации производит публикацию сообщения в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных субъектов экономической деятельности (ФедРесурс) и дважды с периодичностью один раз в месяц публикует в «Вестнике государственной регистрации» уведомление о своей реорганизации.

    В течение одного месяца со дня утверждения Передаточного акта (даты решения о реорганизации) в ПФР необходимо подать сведения о застрахованных лицах. Желательно провести сверку с ПФР об отсутствии каких-либо задолженностей в части сданных отчетов и получить соответствующую Справку, которую предоставить в комплекте с документами на регистрацию создаваемого ООО.

    Регистрирующий орган в процессе рассмотрения документов о регистрации реорганизации в форме выделения ООО из ООО в любом случае будет запрашивать ПФР о наличии задолженности по персонифицированному учету и в случае отрицательного ответа ПФР – выдаст отказ в государственной регистрации создаваемого ООО.

    Документы для государственной регистрации ООО могут быть поданы в регистрирующий орган не ранее чем через 3 месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации.

    указание об утверждении Передаточного акта.

    Разделительный баланс

    Следующий шаг — это составление разделительного баланса. Его дату определяют учредители. Минфин России рекомендует датировать разделительный баланс концом квартала или года (п. 6 Указаний по формированию бухотчетности при реорганизации*).

    В нормативах нет определения, что такое разделительный баланс. Единственное требование к этому документу — в нем должны быть прописаны «положения о правопреемстве» (п. 1 ст. 59 ГК РФ). То есть необходимо указать, в какой сумме к правопреемнику переходит дебиторская и кредиторская задолженность (в том числе по зарплате персонала, налогам и страховым взносам), а также имущество. Его можно отражать как по остаточной стоимости, так и по рыночной — в зависимости от решения учредителей (п. 7 Указаний по формированию бухотчетности при реорганизации).

    Форма разделительного баланса не утверждена. Многие компании используют обычный бланк бухгалтерского баланса и делают на титульном листе пометку «разделительный». Но налоговики нередко отказываются принимать такой документ, обосновывая тем, что в нем отражены только итоговые значения по статьям, а расшифровка отсутствует. Поэтому бухгалтерам лучшее заранее составить приложения к разделительному балансу, где подробно расписать, из чего складывается каждая цифра.

    Есть и другой способ — составить разделительный баланс в виде соглашения учредителей компании-правопреемника о том, какое имущество и обязательства передаются в выделяемую организацию. Здесь важно указать стоимость каждого объекта и размер каждого обязательства с подробным перечнем всех должников, кредиторов, а также налогов и других платежей.

    Часто бухгалтеры задают вопрос: нужно ли предшественнику при передаче активов и обязательств делать проводки? Строго говоря, не нужно. Это следует из пункта 11 Указаний по формированию бухотчетности при реорганизации. Однако, бухгалтерские программы зачастую не позволяют полностью отказаться от проводок. В связи с этим главбухи применяют либо вспомогательный счет 0, либо более привычный счет 76 субсчет «Передача активов и пассивов при реорганизации». Если все проводки сделаны правильно, то в итоге сальдо по такому счету будет нулевым.

    Строго говоря, не нужно.

    Реорганизация юридического лица путем выделения: общие положения

    Общие положения о реорганизации юридического лица содержатся в ГК РФ, нормами которого предусмотрена реорганизация в форме присоединения, преобразования, слияния, выделения и разделения. В рамках данной статьи будет рассмотрена процедура реорганизации юридического лица в форме выделения.

    Суть реорганизации в форме выделения заключается в том, что оно сопровождается образованием одной или больше новых организаций, но материнская компания при этом не прекращает свою деятельность. Права и обязанности к вновь образованной фирме переходят пропорционально доле имущества, которую она получила от материнской фирмы.

    В ст. 57 ГК РФ указано, что реорганизация юридического лица в форме выделения осуществляется по решению учредителей юридического лица либо уполномоченного органа юридического лица. Кроме того, в качестве дополнительных оснований принудительной реорганизации в форме выделения указаны решение уполномоченных государственных органов и решение суда. Отдельно предусмотрены последствия неисполнения решения указанных органов, а именно назначение судом внешнего управляющего для осуществления реорганизации. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

    Последствия выделения указаны в ст. 58 ГК РФ в виде перехода прав и обязанностей реорганизованного юридического лица к каждому из выделенных юридических лиц в соответствии с разделительным балансом. Требования к данному балансу содержатся в ст. 59 ГК РФ.

    В виду того, что процесс реорганизации юридического лица затрагивает непосредственно интересы кредиторов, то в ст. 60 ГК РФ предусмотрены гарантии прав последних. В частности, уведомление юридическим лицом в течение трех рабочих дней органа, осуществляющего государственную регистрацию, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления соответствующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации. Далее юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. Данные нормы установлены для того, чтобы кредиторы имели возможность предъявить требования к реорганизуемому юридическому лицу.

    С учетом изложенного можно выделить следующие особенности выделения по сравнению с иными формами реорганизации:

    • не происходит прекращение деятельности юридического лица, а происходит образование нового;
    • происходит образование двух самостоятельных юридических лиц;
    • создаваемое юридическое лицо приобретает права и обязанности реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом в порядке сингулярного правопреемства.
    1. подготовительный – представители или органы коммерческих организаций решают вопрос о возможности, целесообразности и экономической эффективности реорганизации с обоснованием ее проведения и доведением такой информации до всех заинтересованных лиц;
    2. принятие и оформление решения о реорганизации – уполномоченные лица выносят на общее собрание участников коммерческой организации вопрос о реорганизации в конкретной форме, решаются принципиальные вопросы реорганизации и обсуждаются условия договоров о реорганизации;
    3. организационно-технический – уполномоченные органы подготавливают разделительный баланс, разрабатывают необходимые документы;
    4. утверждение – общее собрание участников коммерческой организации утверждает необходимые документы, в том числе разделительный баланс;
    5. уведомление кредиторов и досрочное исполнение соответствующих обязательств – кредиторы реорганизуемой коммерческой организации уведомляются в установленном порядке о предстоящем изменении субъекта права и правопреемстве и реализуют свои права;
    6. регистрация – осуществляется государственная регистрация создания юридического лица, с момента которой по общему правилу коммерческая организация считается реорганизованной.

    Подразделение процедуры реорганизации на этапы позволит более четко применять на практике правила о защите прав как кредиторов реорганизуемых коммерческих организаций, так и участников таких юридических лиц. Ведь в этих документах должен быть отражен перечень передаваемого имущества, порядок и пропорции изменения, раздела имущества.

    Основными документами при реорганизации являются:

    • решение компетентного органа о реорганизации (это может быть как орган управления реорганизуемого юридического лица, так и полномочный представитель собственника);
    • разделительный баланс;
    • учредительные документы новых юридических лиц, изменения и дополнения, внесенные в учредительные документы существующих юридических лиц или новая редакция таких документов;
    • акт государственной регистрации.

    Законом к разделительному балансу предъявляются определенные требования. Документом, регулирующим составление разделительного баланса и содержащим рекомендации к его составлению, является Приказ № 44н Министерства финансов РФ “Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций” от 20.05.2003 г. (далее – Методические указания). При этом разделительный баланс включает в себя баланс реорганизованного и вновь возникших обществ.

    Читайте также:  Какой становится мужчина после развода?

    Необходимо иметь в виду, что согласно п. 1.5 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом Минфина РФ от 13.06.1995 г. № 49, при реорганизации компании проведение инвентаризации обязательно.

    Ошибки в разделительном балансе могут повлечь отказ в государственной регистрации реорганизации юридических лиц. Судебная практика по поводу разделения обязательств в случае выделения юридического лица складывается следующим образом. Суд, ссылаясь на п. 1 ст. 57, п.4 ст. 58, п. 1 ст. 59 ГК РФ, пришел к выводу о том, что при реорганизации путем выделения реорганизуемое юридическое лицо остается обязанным перед кредиторами по всем обязательствам, которые не были переведены в соответствии с разделительным балансом на вновь созданное в результате выделения юридическое лицо. Не отражая в разделительном балансе всех обязательств, реорганизуемое юридическое лицо несет риск неблагоприятных для себя последствий (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.12.2011 г. по делу № А46-16297/2010, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2010 г. № 17АП-8749/2010-ГК по делу № А71-4453/2010). Причем на основании ст.ст. 57, 59, п.п. 3,4 ст. 58, п.1 ст. 129 ГК РФ не предусмотрено полномочие регистрирующего органа по проверке полноты и достоверности представленного разделительного баланса и соответствие объема передаваемых обязательств фактически имеющимся у реорганизуемого лица на момент регистрации (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2013 г. по делу № А48-3640/2012). Таким образом, разделительный баланс должен быть четко определен, иначе у реорганизуемого юридического лица могут возникнуть трудности при расчете с кредиторами.

    Отдельно необходимо затронуть вопрос о субъектах, имеющих право оспаривать реорганизацию юридического лица. Так, кроме кредиторов, с таким требованием вправе обратиться уполномоченный регистрирующий орган. Это право прямо закреплено в п. 2 ст. 25 Закона № 129-ФЗ, где указано, что регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов государственной регистрации юридических лиц. Данную точку зрения поддерживает и правоприменитель, учитывая сложившуюся судебную практику по данному вопросу. ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 05.09.2011 г. № Ф03-4091/2011 указал, что признание недействительными решения общего собрания участников ООО о реорганизации путем выделения ООО-1 и об утверждении разделительного баланса свидетельствует о грубом нарушении закона, допущенном при создании общества, и носит неустранимый характер, а следовательно, в соответствии с законодательством РФ служит основанием для ликвидации юридического лица в судебном порядке.

    В связи с реорганизацией юридического лица возникает ряд процессуальных моментов, на которые нужно обратить внимание.

    Вопрос о замене лица в обязательстве в случае его реорганизации путем выделения решен в п. 1 ст. 48 АПК РФ следующим образом: в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизации юридического лица, уступки требования, перевода долга, смерти гражданина и в других случаях перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса. На замену стороны ее правопреемником или на отказ в этом арбитражным судом указывается в соответствующем судебном акте, который может быть обжалован (ч. 2 ст. 48 АПК РФ).

    Также арбитражный суд может приостановить производство по делу, если организация, участвующая в деле, находится в процессе реорганизации. Данная норма закреплена в ст. 144 АПК РФ. В п. 3 ст. 145 АПК РФ определен момент окончания такого приостановления, а именно установление правопреемника лица, участвующего в деле.

    Судебная практика по этому вопросу следующая. ВАС РФ в Определении от 03.03.2008 г. № 17832/07 отметил, что п. 2 ст. 144 АПК РФ предоставляет арбитражному суду право приостановить производство по делу, если это необходимо для выяснения обстоятельств, связанных с переходом имущественных прав и обязанностей юридического лица. К такому же выводу пришел ФАС Московского округа в Постановлении от 21.08.2007, 28.08.2007 № КГ-А40/8301-07.

    В Постановлении от 29.10.2008 г. № Ф09-7392/08-С6 ФАС Уральского округа суд сделал вывод о том, что приостановление производства по делу возможно и в том случае, когда процесс реорганизации начат и не завершен, поскольку при завершении реорганизации и включении в единый государственный реестр юридических лиц соответствующей записи суд, руководствуясь положениями ст. 48 АПК РФ, разрешает вопрос о правопреемстве.

    Вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что наличие оснований для приостановления производства по делу при нахождении стороны по делу в процессе реорганизации юридического лица предстоит доказывать в суде. При этом сохраняется риск отказа в приостановлении производства по делу.

    На основании изложенного, можно сделать следующие выводы:

    129 ГК РФ не предусмотрено полномочие регистрирующего органа по проверке полноты и достоверности представленного разделительного баланса и соответствие объема передаваемых обязательств фактически имеющимся у реорганизуемого лица на момент регистрации Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.

    Налоговые долги при реорганизации в форме выделения

    Реорганизация компании путем выделения не влечет за собой в отношении выделенной компании обязанностей по уплате налогов, пеней и штрафов (п.8 ст.50 НК РФ). Это означает, что задолженность по налогам (страховым сборам) остается за «старой» (реорганизуемой) компанией и к вновь созданному юридическому лицу не переходит, за исключением единственной ситуации (Письмо ФНС РФ от 27.06.2012 г. №БС-4-11/10561).

    Но в подобных ситуациях возникают налоговые риски признания получения необоснованной налоговой выгоды вновь созданным юридическим лицом.

    Как отмечают судьи, проявлением недобросовестности является создание (выделение) юридического лица исключительно для уменьшения налоговой нагрузки без цели ведения фактической предпринимательской деятельности. Особенно это касается применения спецрежимов ради получения налоговой выгоды.

    Если новое юридическое лицо создано исключительно с целью недопущения превышения предельного размера дохода, дающего право на применение УСН, установленного п.4 ст.346.13 НК РФ, то налоговые обязательства будут пересчитаны по общему режиму налогообложения.

    Так, в одном из налоговых споров (Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.08.2015 г. №А04-6709/2014) апелляционная судебная коллегия согласилась с позицией налоговых органов о том, что имело место создание схемы дробления бизнеса в связи с увеличением выручки общества, притом что при превышении ограничений доходов, установленных ст.346.13 НК РФ в размере 60 млн руб., оно утрачивало бы возможность применять УСН.

    В части того, кто должен уплачивать земельный налог, вопрос по сей день остается спорным.

    Услуги по реорганизации юридического лица в форме выделения

    Можно провести реорганизацию, используя определенный тип преобразования компании. Существуют различные формы реорганизации предприятий, одна из них – выделение, которая подразумевает создание новых дочерних предприятий. При этом способе преобразования на базе уже имеющейся организации открывается новая (или несколько), которая наделяется обязанностями и правами предшественника. Важно правильно и вовремя собрать все документы, подать их в соответствующие инстанции, чтобы процедура была одобрена. Целесообразно данную процедуру проводить при сопровождении опытного юриста. Какие услуги может оказать в данной области специалист и как проходит процесс реорганизации в форме выделения рассмотрим подробнее в представленном материале.

    Услуги по реорганизации юридического лица в форме выделения.

    Добавить комментарий